Investiční arbitráž a změna klimatu v Africe

V listopadu letošního roku převezme předsednictví COP africká země – Egypt, když bude hostit COP-27 v Sharm El Sheikhu. To poskytne zvláště včasnou připomínku naléhavé potřeby vyvinout a zavést v Africe účinné politiky pro řešení změny klimatu a poslouží jako vodítko pro vlády (jak v Africe, tak v širším světě), aby přijaly konkrétní opatření na ochranu životního prostředí.

Zároveň však stále existuje naléhavá potřeba dalšího rozvoje energetiky a infrastruktury v Africe a potřeba přímých zahraničních investic na jeho podporu. I když se doufá, že tyto potřeby budou sladěny s potřebou opatření k řešení změny klimatu, existuje potenciál pro vznik napětí. To je jistě patrné v oblasti ochrany investic.

Investoři zodpovědní za významné a stále rostoucí přímé zahraniční investice v Africe se často snaží podpořit právní ochranu, kterou poskytuje síť více než 500 investičních dohod zahrnujících jednu nebo více afrických zemí, které v současné době platí. Investiční smlouvy nejen požadují, aby hostitelské země poskytly zahraničním investicím určitou ochranu, ale také vytvářejí účinný mechanismus pro investory, kteří mohou podávat nároky proti vládám přímo u investičních soudů, pokud by taková ochrana byla porušena.

Ale co přesně jsou investiční smlouvy? A jak mohou zahraniční investoři využít právní ochrany zakotvené v investičních smlouvách, zvláště v době, kdy vlády stále více zpřísňují ekologické předpisy v reakci na obavy ze změny klimatu?

Co jsou investiční smlouvy?

Mezinárodní investiční dohoda – IIA – je typ smlouvy mezi dvěma nebo více zeměmi, která se zabývá otázkami souvisejícími s přeshraničními investicemi, obvykle za účelem podpory, regulace a ochrany přímých zahraničních investic.

Mezinárodní investiční dohody zavazují smluvní hostitelské země k poskytování určitých standardů ochrany zahraničním investorům – společnostem i jednotlivcům. Tyto standardy zahrnují ochranu před vyvlastněním, povinnost zajistit spravedlivé a rovné zacházení a úplnou ochranu a bezpečnost, jakož i záruky nediskriminace vůči státním příslušníkům hostitelské země a cizím státním příslušníkům jiných zemí.

READ  EU rozdá 7,85 milionu dolarů nevládním organizacím podporujícím cíle zelené dohody EU

Mezinárodní investiční dohody lze rozdělit do dvou hlavních kategorií: (i) Smlouvy mezi dvěma zeměmi, které se zabývají ochranou a podporou investic- v jiném významuDvoustranné investiční smlouvy – Dvoustranné investiční smlouvy; a (2) další smlouvy s investičními ustanoveními – TIP – zahrnující dvě nebo více zemí – zejména mnohostranné smlouvy – které řeší další záležitosti, jako jsou dohody o volném obchodu. Naprostá většina IIA jsou BIT.

Jak mohou investoři působící v Africe těžit z investičních smluv?

Charakteristickým rysem IIA je existence mechanismů pro urovnávání sporů, které poskytují investorům prostředek k prosazení standardů ochrany poskytovaných podle těchto smluv. Většina BIT (a některé BIT, jako je Smlouva o energetické chartě – ECT) dává zahraničním investorům právo podat v případě porušení ochranných opatření právní nároky přímo proti hostitelské zemi u investičního soudu.

Tyto investiční soudy mohou mít mnoho různých podob. Standardní doložka o řešení sporů v BIT však obvykle umožňuje investorovi podat žalobu u investičního soudu zřízeného pod záštitou Mezinárodního centra Světové banky pro řešení investičních sporů – ICSID – nebo podle mezinárodních arbitrážních pravidel. Rozhodčí instituce.

Od případu ICSID, který se týkal africké země v roce 1993, došlo k více než 150 investičním sporům souvisejícím s Afrikou. Africké země v současnosti představují více než 25 % odpovídajících zemí ve všech případech investičních smluv registrovaných u Mezinárodního centra pro urovnávání investičních sporů.

Vliv politik v oblasti životního prostředí a změny klimatu na investiční spory

Rozhodčí řízení investičních dohod v Africe se tradičně zaměřovalo na sektory, jako je stavebnictví, infrastruktura, těžba a ropa a plyn. Projekty v těchto oblastech jsou obzvláště citlivé a náchylné k problémům životního prostředí.

S rostoucí mírou obav ze změny klimatu a globální energetické transformace se stále více očekává, že africké země přijmou „zelená“ opatření zaměřená na řešení změny klimatu. Očekává se, že se jedná o oblast, kde může vzniknout napětí mezi ochranou investorů na jedné straně a pravomocí států regulovat a podporovat politiky v souladu s mezinárodními směrnicemi na straně druhé.

READ  New Jersey City University jmenovala HSI Fulbright Leader

To již bylo pozorováno v některých zemích mimo Afriku, kde se vlády po přijetí „zelených“ opatření ocitly žalovány zahraničními investory. Německo, Španělsko, Kanada a Nizozemsko jsou toho příkladem; Oba nedávno schválili návrhy zákonů na urychlení energetického přechodu a splnění mezinárodních závazků – například zákazem průzkumu určitých chemických prvků (napříkladuran), tím, že se vzdává používání určitých druhů energie (napříkladjaderné) a vyřazování z provozu elektráren, které spalují fosilní paliva (napříkladuhlí a zemní plyn).

Například Pařížská dohoda z roku 2015 vedla Nizozemsko k tomu, že v roce 2019 přijalo zákon zakazující používání uhlí při výrobě elektřiny; Od té doby nejméně dva zahraniční investoři podali investiční žaloby na Nizozemsko s tím, že jejich investice byly v důsledku toho negativně ovlivněny. Vztah mezi mezinárodním investičním právem a opatřeními v oblasti změny klimatu je také zřejmý v mnoha sporech o obnovitelné energie, které byly vedeny proti Španělsku, Itálii a České republice v rámci ECT.

Ačkoli žádná africká země není signatářem Smlouvy o obnovitelných zdrojích energie – která výslovně stanoví cíl podpory investic do obnovitelné energie a uznává výzvy spojené se změnou klimatu – řada nedávných afrických dvoustranných dohod o investicích se výslovně zabývala otázkami životního prostředí s cílem zmírnit výše zmíněná napětí. . Například nigersko-marocká bilaterální investiční smlouva (2016) umožňuje hostitelským zemím regulovat a prosazovat zákony v oblasti životního prostředí, aniž by došlo k porušení smlouvy.

Co by měli investoři dělat?

K tomu, aby světová ekonomika dokončila přechod od fosilních paliv k udržitelným a ekologickým zdrojům energie, zbývá ještě dlouhá cesta – a to platí v Africe stejně jako jinde. Potřeba tohoto přechodu je však naléhavá. Investoři budou mít mezitím zájem na tom, aby přechod probíhal způsobem, který chrání investice a respektuje mezinárodní závazky, které vůči nim země mají.

READ  Polsko nařídilo zaplatit denní pokutu půl milionu eur Evropské komisi za důl Turów

Zatímco stávající mezinárodní investiční dohody mohou poskytnout ochranu, investoři by si měli uvědomit, že země jsou pod rostoucím tlakem – a ve skutečnosti podléhají novým mezinárodním závazkům v důsledku Pařížské dohody – aby přetvořily své environmentální předpisy. V budoucnu můžeme stále častěji vídat ustanovení v mezinárodních investičních dohodách, která zbavují státy odpovědnosti, pokud je vládní opatření (které by za jiných okolností mohlo vést k porušení smlouvy) přijato pro účely ochrany životního prostředí, podobně jako ustanovení v Nigérii-Maroko BIT (2016) .

Hranice mezi respektováním ochrany investic a zachováním práva států na regulaci (zejména v otázkách klimatu) je stále tenčí a v nadcházejících letech bude vyžadovat pečlivou navigaci.

Kwadwo Sarkodie a Rachael O’Grady jsou partneři a Marcelo Richter je partnerem společnosti Mayer Brown International LLP.

Napsat komentář

Vaše e-mailová adresa nebude zveřejněna.